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关于参照适用《公司法》的规定的理解适用

来源:未知 发布时间:2020-07-22 17:59 浏览次数:156
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       对《公司法解释(一)》第二条规定的理解适用 无疑,法不溯及既往是为了保障法的安定性,维护既有秩序的稳定。但是,如果新法更加有利于社会经济秩序,体现当事人的利益时,则显然可以考虑适用新法。一般情况下,新法的颁布,往往是因为旧法相应规定不能适应社会的新发展与新需求,而新法的规定则往往更加有利于新的社会经济秩序。因此,如果旧法没有规定,而新法有规定时,则可以考虑适用新规定。 《公司法解释(一)》第二条明确规定:“因公司法实施前有关民事行为或者事件发生纠纷起诉到人民法院的,如当时的法律法规和司法解释没有明确规定时,可参照适用公司法的有关规定。”根据该规定,“参照”适用公司法需要具备以下条件:(1)有关公司的民事行为或者事件发生在新《公司法》实施之前;(2)该有关民事行为或者事件起诉时,新《公司法》尚未实施,但是在诉讼过程中,新《公司法》开始实施,或者新《公司法》实施之后,该有关民事行为或者事件起诉到人民法院;(3)当时的法律法规和司法解释对该有关民事行为或者事件没有明确的法律规范可以适用。也就是说,如果当时的法律法规和司法解释对有关民事行为或者事件有明确规定时,适用当时的法律法规和司法解释;如果没有明确规定时,则可参照适用新《公司法》的有关规定。 《最高人民法院关于对云南省高级人民法院〈关于股份转让合同的履行期限跨越新旧公司法如何适用法律的请示〉答复》(〔2007〕民二他字第3号)指出:修订前的《公司法》第十二条规定了公司对外投资“所累计投资额不得超过本公司净资产的百分之五十”,但对公司超过该限额的对外投资行为是否有效的问题,该法并没有作出明确规定。2006年1月1日起实施的修订后的《公司法》从维护公司权益及其独立人格的角度出发,取消了上述限制。因此,依据《公司法解释(一)》第二条的规定,本案不应以修订前的《公司法》第十二条规定否定《股权转让协议》的效力。[4] 需要注意的是,这里的用语是“参照”而非“按照”。“参照”意味着不能完全“按照”新法,而常常是基于案件的实际情况需要,且没有增加当事人更多负担的情况下而“参照适用”。也就是说,如果不需要“参照”新法的规定就可以解决有关问题,则不应“参照适用”新法;如果“参照适用”新法增加了当事人的义务与责任而不利于纠纷的解决,则也不能“参照适用”。“参照适用”只是提供了一个适用的参考,而非法定的标准。
(来源:未知)

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